河南货运费用交流群

说说交通运输行业的“分支机构”

交通运输评论2022-06-19 10:26:00

点击上方“交通运输评论”关注本号



  在交通运输经营和管理中,经常会遇到经营者设立“分支机构”的问题。改革开放后,交通运输经营活动越来越复杂,经营者的组织形式日趋多样,经营者分支机构也更为五花八门。交通运输部门对分支机构的认识似乎不够清晰,有些规定也不够准确。这给经营者和执法人员带来了一些困惑,实务中一些看法和做法,很有些离谱。

  笔者对此做了一些研究和思考,在此与大家分享,同时提出一些建议。如果能给大家从事交通运输经营和管理实务工作有参考作用就好了。


  一、分支机构的概念和法律地位

 

  分支机构,是企业设立的、完成企业部分职能的业务活动机构。分支机构应当经过登记机关登记核准,领取营业执照。分支机构作为企业的经营单元,不具有法人资格,不能独立承担民事责任。


  谁能够设立分支机构?

  个体工商户一般不能设立分支机构。能够设立分支机构的,是各种形式的企业。在我国,有非法人企业、企业法人。企业法人中,又可分公司制企业法人、非公司制企业法人。目前最常见的,公司制企业法人,其中大部分是有限责任公司。

  除了企业,还有农民专业合作社也可以设立分支机构。2006年),作为互助性经济组织,农民专业合作社同时也是法人。农民专业合作社是可以为其成员提供农业生产资料运输服务的。当然这种情况还是比较少,所以我们且不讨论农民专业合作社的分支机构。如果在行政管理中遇到真的农民专业合作社,那么应当比照企业法人对待。


  当前谈论得比较多的分支机构,是企业法人的分支机构2014年)第三十五条规定:“企业法人设立不能独立承担民事责任的分支机构,由该企业法人申请登记,经登记主管机关核准,领取《营业执照》,在核准登记的经营范围内从事经营活动。”

  由于对法人分支机构研究得过多,给人一种印象,似乎非法人企业就不能设立分支机构。其实不然。1999年)第十四条、2007年)第十二条,就分别对个人独资企业和合伙企业设立分支机构做了规定。


  在企业法人分支机构里,公司制企业法人的分支机构“子公司”“分公司”被提起得最多,以至于在人们的观念甚至一些文件里,企业的分支机构似乎等同于“子公司”“分公司”。例如,2003287号)就指出:“‘分支机构’是指分公司和子公司”。

  但是,严格说起来,“子公司”并不是母公司的分支机构。尽管子公司是由母公司设立的,也是完成母公司的部分职能,但子公司具有法人资格。2013年)第十四条第二款规定:“公司可以设立子公司,子公司具有法人资格,依法独立承担民事责任”。在与母公司的关系上,子公司看似是个分支机构,但相对于其他人,子公司就是一个独立的法律主体。而且,母公司并不能直接命令子公司,而是作为子公司的股东在子公司法人治理结构中发挥作用。子公司也可以投资设立新的公司,自己也成为“母公司”。而真正的分支机构,并没有对外投资的资格。

  本文的“分支机构”,是指依法设立、经登记取得《营业执照》的企业分支机构。不包括“子公司”


  在法律地位上,分支机构属“其他组织”。

  1986。很明显,这种民事主体结构不能适应经济社会发展的需要。很快,此后的一些法律法规、司法解释中很快就出现了“其他组织”的概念。

  民法体系中的“其他组织”,包括非法人企业,企业的分支机构,筹建中的公司,企业清算组织等经济组织,还包括非法人公益组织、社会团体,居委会、村委会,住宅小区业主委员会等社会组织。

  在行政法律体系中,1989,,都明确了“其他组织”的行政相对人地位。


  二、分支机构的行政许可

 

  作为“其他组织”的企业分支机构,是否具有提出申请并取得行政许可的资格?

、法人或者其他组织从事特定活动,依法需要取得行政许可的,应当向行政机关提出申请”。这说明,“其他组织”具有行政许可申请人资格。

  行政许可的条件法定的,许可实施机关不能擅自增设行政许可条件。如果交通运输行业法律法规规章,在行政许可申请主体条件中没有对“分支机构”做禁入规定,那在实施行政许可时就不能禁止分支机构申请并取得行政许可。

 

  但是分支机构不能对自己的行为独立承担民事责任,也就不能独立承担行政责任。正如网友所说,分支机构就是个“未成年人”。当前法律法规规章对分支机构权能又没有什么具体规定。面对这种情况,行政许可实施机关总有些放心不下。这就得在实践中想办法。

  下面,我们以多见的经营资质方面的许可为例,分析对分支机构经营许可的实施。


  首先要明确的是,企业“先照后证”是商事登记制度改革的内容,企业登记的前置许可已经越来越少。大交通系统中,除快递经营外已经没有前置许可。分支机构也实行“先照后证”。分支机构应当在设立并完成工商登记取得《营业执照》后,再提出相关经营许可申请。

  经营许可申请该向设立分支机构企业所在地行政许可实施机关,还是分支机构所在地行政许可实施机关申请?这个问题简单,向分支机构所在地行政许可实施机关。

  那分支机构的经营许可申请,该由设立分支机构的企业提出,还是分支机构提出?

  笔者认为,牢靠的做法,是由设立分支机构的企业提出经营许可申请。在申请中说明是哪个分支机构需要许可,同时提交该分支机构的《营业执照》。当然,许可申请也可以由分支机构经办。在某种意义上,分支机构就是企业的“代理”。


  许可实施机关经审查准予许可的决定的,向分支机构颁发经营许可证件。许可后应注意:根据《企业经营范围登记管理规定》(2015年),分支机构经营范围不得超出所隶属企业的经营范围。如果企业《营业执照》中的经营范围没有包含分支机构的该许可项目,应要求企业申请增加相应的经营范围,在经营范围后标注“(分支机构经营)”字样。


  在交通运输部有关规章中,已经注意到分支机构问题。但是,有关规定不仅过于简单,也值得商榷。

  《道路旅客运输及客运站管理规定》(2016年)第二十五条:道路客运经营者设立子公司的,应当按规定向设立地道路运输管理机构申请经营许可;设立分公司的,应当向设立地道路运输管理机构报备。

  《道路货物运输及站场管理规定》(2016年)第十四条:道路货物运输经营者设立子公司的,应当向设立地的道路运输管理机构申请经营许可;设立分公司的,应当向设立地的道路运输管理机构报备。

  《道路危险货物运输及站场管理规定》(2016年)第十八条:道路危险货物运输企业设立子公司从事道路危险货物运输的,应当向子公司注册地设区的市级道路运输管理机构申请运输许可。设立分公司的,应当向分公司注册地设区的市级道路运输管理机构备案。

  这些规章中关于“经营者设立分公司只需向设立地运管机构备案”的规定,极大地简化了程序,应予肯定。

  但这里也有问题:其一是,此处不应规范分支机构的“设立许可”,而是分支机构设立后的“经营许可”;其二是,只规定了“子公司”“分公司”设立,缩小了分支机构适用的范围。。那么,非公司制企业设立的分支机构,就不会是“分公司”。其三是,这里只对道路运输企业设立分支机构从事道路运输经营做了规定,没有对其他企业行业设立分支机构从事道路运输经营做规定。

  鉴于此,建议:对无论是公司制企业还是非公司制企业,设立分支机构从事道路运输经营的,应比照前述规章中的“分公司”备案的规定执行。


  《机动车维修管理规定》(2015年)没有对设立分支机构做规定,但是使用专条明确了“申请机动车维修连锁经营服务网点”事项。这是有问题的。我们将在对“连锁经营”的研究中进行分析。

  《机动车驾驶员培训管理规定》(2016年)中没有分支机构的规定。但有些地区允许设立教练场附场地。


  作为道路运输及其相关业务管理的具体操作规范,《道路运输管理工作规范》(交运便字〔2014181号)对规章中分支机构的许可又做了一些细化规定。但也显得不够合适。例如,要求分公司备案提交的材料有“分公司《企业法人营业执照》复印件”,分公司永远不可能有《企业法人营业执照》。同时,分支机构备案的程序也显得复杂了点。


  三、分支机构的行政处罚


  分支机构有违法行为的,行政机关能否以分支机构为行政处罚当事人?或者说能否将分支机构成为被处罚主体?

 

  有种观点认为,分支机构不具有法人资格,不能独立承担民事责任。行政机关不能以分支机构为行政处罚当事人。分支机构发生违法行为,应对设立分支机构的企业法人实施行政处罚。

  这一观点并不准确。,:“公民、法人或者其他组织违反行政管理秩序的行为,应当给予行政处罚的,依照本法由法律、法规或者规章规定,并由行政机关依照本法规定的程序实施。”这里的“其他组织”包括企业的分支机构。分支机构成为被处罚主体,有相关法律的支撑。

  因此,对分支机构的违法行为,既可以罚分支机构,也可以罚分支机构的上级法人。那么,应该罚谁更为有利?


  处罚分支机构的上级法人,似乎非常正确。法人能够独立承担民事责任,也有自己的法人财产。执行行政处罚决定,理论上更为顺畅。但是也有不利因素,设立分支机构的上级企业法人多与分支机构不在一个辖区。对分支机构有管辖权的行政机关跨区办案,面临着调查取证难、办案费用高等问题,特别是当事人不配合的,阻力会更大。

  处罚分支机构则要简便一些。一般来说,分支机构在注册地经营,通常也是违法行为发生地。行政机关在辖区检查调查、文书送达、督促履行等等更为便利。但当事人不具有法人资格,可能会以没有独立财产的理由,逃避履行行政处罚决定。


  要解决这一矛盾,建议:在行政处罚中将分支机构作为行政处罚当事人。同时,调查对设立分支机构的企业的基本情况,并将有关材料附卷,证明企业与分支机构的关系,在行政处罚决定书等材料中也体现出被处罚的分支机构与上级的关系,以便在必要时对设立分支机构的企业强制执行。

  尽管企业法人对所属的分支机构承担是究竟是连带责任、补充责任还是直接责任,理论界还在争论,但处罚分支机构的决定,总会多一层有力的执行保障。


  四、其他有关问题


  有几种组织或者形态,容易与分支机构混淆。如果交通运输行业出现这些情形,交通运输行政管理部门该如何管理,也需要进行研究。

 

  一是经营场所。

  开设经营场所是否需要到企业登记机关登记领取《营业执照》,原先是有争议的。但商事登记制度改革后,已经可以“一照多址”。对企业登记住所和经营场所在同一登记机关辖区范围内,无需前置审批的,可以在企业营业执照上加载经营场所地址。如需变更,也只要备案即可。企业住所以外的经营场所,可以凭相应的《营业执照》副本经营。当然,企业在登记机关辖区外设经营场所的,还是需要按“分支机构”办理登记取得《营业执照》。也就是说,企业在登记机关辖区内设立的经营场所不属分支机构。

  交通运输企业也存在在外设立经营场所的情况。例如汽车租赁企业、机动车维修企业等。建议:交通运输企业在同一个县级交通运输管理部门辖区内设立的经营场所,也不必再取得相应的经营许可,只在企业的经营许可证进行标注,经营场所凭经营许可证副本经营。


  二是办事机构。

  经常有企业设立一些诸如办事处、联络处之类等办事机构,从事联络、咨询等业务。办事机构如何设立、是否需要登记,也曾有过争议。但是,法律法规规章并未禁止办事机构的存在。设立办事机构,也没有法律法规规章规定必须办理工商登记。法无禁止即自由。但是,这类办事机构不得从事经营活动,也就是不能开发票、签合同等。企业的办事机构不属分支机构。

  设立办事机构的情况在交通运输行业也会存在。难题是,企业的经营活动与业务活动很难截然分离。一些企业可能会钻空子,利用办事机构搞些经营,例如异地设立机动车驾驶员培训招生点,从事货运中介代理代办业务等。交通运输管理部门应加强对此类情况的日常监督检查。


  三是交通建设工程现场管理机构。

  在交通、水利等领域的建设工程中,项目法人(建设单位)会在现场组建项目部、指挥部等“现场管理机构”。施工单位、监理单位也会向工地派出现场管理机构。这些机构的设立有政策或合同依据,有时还会刻颗公章用用,但它们都没有领取《营业执照》,不仅不是法人,连分支机构也不能算。

  因此,交通运输管理部门在交通建设工程管理工作中,要准确认识现场管理机构的性质。现场管理机构作为设立(派出)该机构的参建单位的代表,只能以自己的名义从事一些事务性工作,在工地与本单位法定住所之间跑跑腿、送送信。在办理相关审批手续、实施行政处罚时,交通运输管理部门必须以项目法人、施工单位或监理单位等为行政相对人。


  四是连锁经营。

  “连锁经营”,似乎还不是严格意义上的法律概念。、200249号),连锁经营主要有直营连锁、特许连锁、自由连锁等类型。实行统一采购、统一配送、统一标识、统一经营方针、统一服务规范和统一销售价格等是连锁经营的基本规范和内在要求。连锁经营在零售业、餐饮业等服务行业中较普遍。在交通运输行业中,机动车维修,汽车租赁,大交通的快递业,连锁经营出现较多。

  交通运输部在《机动车维修管理规定》中对连锁经营做了规定。但这规定不够精细,在机动车维修连锁经营的管理中应予注意。实行“直营连锁”的,只有连锁经营总部设立的非法人门店,才是严格意义上的分支机构;总部与其全资或控股的门店,相当于“母公司”与“子公司”的关系,实际是两个主体。在其他类型的连锁经营中,总部与门店实际是平等民事主体,不仅没有从属关系,也无资本纽带关系,而是基于连锁经营协议的合同关系。总部也不存在为这类门店承担责任的法定义务。放松管制是好事,但在行政监督管理中对行政相对人主体地位和相互的关系应有清晰的认识。


 





感谢您阅读本文。

如果认可本号评论,劳驾长按二维码,识别后关注;

如果赞同本文观点,欢迎点赞或赞赏,更欢迎传播;

如果您也有感待发,敬请留言,更盼望您不吝赐稿。